合同纠纷 律师在线答疑

主编：朱寿全主任律师　副主编：王爱民律师　策划：丁国文律师　撰稿：刘继瀛
2009年5月第1版　32开　平装

第二章 合同的订立

3．合同的形式

生活实例

　　李某是某钢材公司的业务员，一日前往某建筑公司推销钢材，当时建筑公司急需螺纹钢，便口头谈定了合同，钢材公司一周内运送50T钢材到工地现场，含运费单价3800元/T，货到付款。后建筑公司了解到，另一家钢材经销部的同类螺纹钢的到货价为3600元/T，于是和经销部签订了书面合同，但没有通知钢材公司。第六天下午，钢材公司运送货物到现场，要求建筑公司收货、付款，钢材公司认为双方没有书面合同，不认可双方之间有买卖关系，拒不收货。该案例中，建筑公司与钢材公司意思表示一致，钢材买卖合同成立，建筑公司应依约履行合同，验收钢材，支付货款。

关键词解析

　　订立合同的形式可以多种多样，《合同法》第10条规定的形式有书面形式、口头形式和其他形式。合同形式不影响合同的成立和合同效力，只要依法成立、合法有效的合同，不论其采用何种形式，均对双方当事人具有同样的法律拘束力，双方均应遵守履行。

　　口头合同是老百姓日常生活中最广泛采用的合同形式，如在市场买菜、上商场购物等。口头合同虽然简便、快捷，但由于其没有凭证，发生争议后举证困难，难以分清责任，因此，它一般在金额较小的即时交易中使用。而对于数额较大的经济业务或较为重大的民事活动，尽量采用书面合同。书面合同的最大特点是以“白纸黑字”明确地记载了合同的具体内容，免得“口说无凭”。书面合同是以合同书、信件、数据电文等可以有形地表现所载内容的合同，《合同法》第11条列举了书面合同的形式：合同书、信件、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件，书面形式包括但不限于上述几种。

　　合同自由是近现代合同法的一个基本原则，当事人采用何种形式订立合同，完全在于当事人的意愿。但从交易安全的角度来说，对于不能即时结清的和标的金额较大的合同，最好采用书面形式，《合同法》第11条还特别强调，对于法律、行政法规规定或当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。这类合同主要有：
　 （1）不动产权利变动合同。如房屋买卖合同、国有土地使用权出让、转让合同、六个月以上的租赁合同等。
　 （2）知识产权合同和技术合同。如著作权、商标权和专利权实施许可或权利转让合同，技术开发合同、技术转让合同等。
　 （3）担保合同。如保证合同、抵押合同和质押合同。
　 （4）对于需经登记、批准后生效的合同，也应该采用书面形式订立合同。如中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同等。
　 （5）其他合同。如借款合同、融资租赁合同、建设工程合同等。

　　法律、行政法规规定或当事人约定采用书面形式而当事人没有采用的，一般情况下，会导致合同不成立。但《合同法》第36条规定，法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立，这便是订立合同的推定形式中的一种情形。

　　推定形式即根据当事人的行为或特定情形推定合同成立。例如双方之间没有订立书面合同，但一方发货，对方接受，即可推定为买卖合同成立；试用买卖中，试用期满买受人对是否购买未作表示的，视为购买，买卖合同成立；又如乘客乘坐公交车、地铁等交通工具，虽然双方之间没有口头或书面约定，但依当事人的行为可以推定运输合同成立。